在創(chuàng)業(yè)公司融資過程中，簽訂對賭協(xié)議并不鮮見，此前，俏江南張?zhí)m因?yàn)閷�失敗而黯然退出，賈躍亭和恒大則因?yàn)閷�協(xié)議的分歧而走到利益的分叉口，一度仲裁。那么何為對賭協(xié)議？緣何簽對賭協(xié)議？對賭協(xié)議對被投資公司有何影響？對賭協(xié)議的簽訂需要注意哪些事項(xiàng)？接下來代理注冊上海公司小編網(wǎng)就為您一一解答。
緣何對賭？ 對賭協(xié)議是什么意思？簡單來說，對賭協(xié)議實(shí)際上是期權(quán)的一種形式，指投資方和被投資方達(dá)成并購或融資協(xié)議時(shí)，對于未來不確定情況的一種約定。 一位業(yè)內(nèi)人士向投中網(wǎng)介紹，對賭協(xié)議大抵分為兩種，業(yè)績對賭和上市對賭，前者是對未來公司業(yè)績的一種約束，后者是投資者為了退出，對公司上市時(shí)間的約定。一位資本市場律師表示，上市對賭不僅會約定上市時(shí)間，還會倒排時(shí)間表約定，比如規(guī)定遞交上市申請書的時(shí)間。 天奇阿米巴基金合伙人魏武揮認(rèn)為，在融資過程中，對賭是一種常態(tài)，“比如，有個(gè)項(xiàng)目談好的是投資1000萬，但機(jī)構(gòu)在投資的時(shí)候會先投300萬，設(shè)立一個(gè)預(yù)期目標(biāo)，達(dá)到目標(biāo)后再投300萬，再設(shè)定一個(gè)目標(biāo)，達(dá)到后再投400萬�！� 投資人也并非會和所有項(xiàng)目對賭，項(xiàng)目本身要有對賭的價(jià)值才會有對賭。普泰投資董事長覃華告訴投中網(wǎng)，對于并購基金來說，對賭一般發(fā)生在項(xiàng)目的中后期，有比較成熟的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)可供對賭。 覃華說，“必須是我看好項(xiàng)目本身的價(jià)值，而且項(xiàng)目達(dá)到一定規(guī)模。如果在初創(chuàng)期就基本上是賭人和團(tuán)隊(duì)的價(jià)值，這個(gè)時(shí)候一般沒有財(cái)務(wù)上的對賭條款。從我們并購基金投資的角度來說，一般都是投比較后期的項(xiàng)目，尤其是可以直接被上市公司并購的項(xiàng)目或者pre-ipo這種相對成熟的晚期項(xiàng)目�！� 業(yè)績對賭一般要求考核財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，但在某些新興領(lǐng)域也會有不同訴求，關(guān)鍵取決于項(xiàng)目公司的核心價(jià)值何在。比如，如果為醫(yī)藥類公司，只要研發(fā)出新藥就可以根據(jù)對賭重調(diào)估值，如果是互聯(lián)網(wǎng)類的公司，投資人一般比較看重日活等核心數(shù)據(jù)。 某投資機(jī)構(gòu)分析師把對賭比喻成一種博弈，他稱，對賭協(xié)議通常在被投資公司渴求資金，而投資人又對公司未來業(yè)績不充分樂觀時(shí)簽訂，此時(shí)公司處于下風(fēng)，而對于強(qiáng)勢的公司來說，除非一個(gè)更高的估值，否則并不需要對賭。 一位創(chuàng)業(yè)者舉例，像大疆無人機(jī)在最新一輪融資時(shí)連盡調(diào)數(shù)據(jù)都沒有給投資人看。 “高估值的公司一般不會接受對賭，頂多給到投資人正常的權(quán)利，比如回購、分紅或者信息權(quán)，反而是一些處在發(fā)展的一個(gè)平臺期的公司才會去接受對賭，”投資圈的資深法律人士鄧杰（化名）說。 在對賭的過程中，投資方和被投方亦有博弈，魏武揮稱，milestone（業(yè)績目標(biāo)）、投資款怎么分比例打都有可博弈的地方。 收益與風(fēng)險(xiǎn)同在 無論是對投資人還是創(chuàng)業(yè)公司而言，對賭，都是收益與風(fēng)險(xiǎn)同在。 多位受訪者稱，對被投資公司，對賭能夠獲得資金，有“絕處逢生”的機(jī)會，甚至獲得更高的估值。例如，此前摩根士丹利和蒙牛的對賭案例確實(shí)達(dá)成了雙贏。 2001年，為了擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，蒙牛開始與摩根士丹利等機(jī)構(gòu)接觸，2003年，機(jī)構(gòu)向蒙牛注資3523萬美元，同時(shí)簽訂了“對賭協(xié)議”，雙方約定，從2003年到2006年，蒙牛乳業(yè)的復(fù)合年增長率若低于50%，則蒙牛賠償機(jī)構(gòu)一定股份，若超過，機(jī)構(gòu)就要拿出自己的相應(yīng)股份獎(jiǎng)勵(lì)給蒙牛管理層。2004年6月，蒙牛利潤增幅高達(dá)94.3%。蒙牛管理層獲得了相應(yīng)的股份獎(jiǎng)勵(lì)，摩根士丹利等投資機(jī)構(gòu)也因?yàn)槊膳９煞萆蠞q而大有收獲。 又例如永樂家電，當(dāng)年其競爭對手紛紛通過上市打通資本市場的融資渠道，開拓市場，永樂只得與一些機(jī)構(gòu)簽訂對賭，規(guī)定2017年要完成6.75億元的凈利潤，獲得融資之后的永樂加快了在全國擴(kuò)張的步伐，于2005年10月14日登陸香港聯(lián)交所。 上述創(chuàng)業(yè)者認(rèn)為，對賭對于創(chuàng)業(yè)者而言本身就是一種風(fēng)險(xiǎn)，不到萬不得已并不愿意去簽對賭協(xié)議。 原因在于對賭條件大多苛刻。鄧杰舉例，她多年前經(jīng)手的一家赴港上市的房地產(chǎn)公司，它和一家國外的投資機(jī)構(gòu)做對賭。投資機(jī)構(gòu)在其中設(shè)置了一個(gè)特別復(fù)雜的利滾利制度，如果沒有按照約定完成對賭協(xié)議，就要賠付一定現(xiàn)金，如果在這個(gè)時(shí)間內(nèi)沒有賠夠，沒有賠夠的一部分就再加25%的復(fù)利。 對賭的弊端顯而易見，鄧杰認(rèn)為，有些公司為了融資，有可能會對自己的業(yè)績有不太切合實(shí)際的預(yù)估，為了完成對賭而花費(fèi)很大的氣力，“為了達(dá)標(biāo)而達(dá)標(biāo)”，反而打亂公司本身發(fā)展的步伐。 對賭同樣也要承擔(dān)失敗的風(fēng)險(xiǎn)，鄧杰說，對賭失敗后，被投資公司所承擔(dān)的后果要依據(jù)對賭時(shí)簽訂的范圍、條件而定。公司有可能到無力償還、資不抵債的地步。上述分析師進(jìn)而分析，在無力賠付的情況下，被并購或者清算都是可能的結(jié)果。 建議：簽訂對賭協(xié)議應(yīng)量力而行 一位業(yè)內(nèi)人士建議，必須慎重安排對賭協(xié)議的關(guān)鍵條款，鎖定協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)。就對賭條款而言，最主要的是量力而行。在確定條款之前，管理層必須明確地知道公司和行業(yè)的發(fā)展前景。企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議前，應(yīng)該根據(jù)行業(yè)與企業(yè)的當(dāng)前狀況，盡可能制定穩(wěn)健的戰(zhàn)略目標(biāo)和細(xì)致的經(jīng)營規(guī)劃。 對投資人而言，一旦失敗則面臨著財(cái)務(wù)上的損失。鄧杰分析，最重要的是對賭有沒有兜底條款，如果簽了對賭，一旦公司沒有達(dá)到條件，又無力賠付，投資人一般要配套讓創(chuàng)始人加兜底條款，“我們會跟創(chuàng)始人單簽一個(gè)創(chuàng)始人保證協(xié)議，作為對賭的補(bǔ)充，就是說一切投資協(xié)議項(xiàng)下的損失和我們公司應(yīng)得的投資回報(bào)，投資收益都由創(chuàng)始人做兜底承擔(dān)連帶責(zé)任�！� 但覃華認(rèn)為，問題在于兜底協(xié)議也未必能保證完成。 其次，魏武揮表示，簽對賭協(xié)議時(shí)要盡可能避免“自然人”去簽，因?yàn)樽匀蝗耸菬o限責(zé)任，而公司是有限責(zé)任，最壞的情況是破產(chǎn)。 覃華稱，在簽訂對賭協(xié)議后，雙方也會在執(zhí)行的時(shí)候有紛爭，比如虛報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表騙取投資款，這就屬于詐騙行為。 此外，鄧杰稱，她比較關(guān)注這個(gè)協(xié)議寫的是不是夠清楚，會不會有歧義，“一定要把每一個(gè)地方寫的非常明白才可以，比如我們對賭的觸發(fā)條件是三條并行還是其中一條即可�！� |
