公司章程被譽為公司的“憲章”,它是公司存在和活動的基本依據,是公司行為的根本準則。因此，公司章程對于整個公司正常運作的重要性不言而喻。那么，創(chuàng)業(yè)者們在新設立公司時，起草有限公司章程要注意哪些方面呢? (一)分紅權、優(yōu)先認購權及表決權 《公司法》允許有限責任公司的章程可以對公司的分紅權、優(yōu)先認購權及表決權做出特別規(guī)定。 因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認購權及表決權與實繳出資比例相分享，以保證公司運作的效率。 (二)股東會的召集次數(shù)和通知時間 有限責任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權力機構，定期會議多者不宜超出二個月一次，少者亦不應低于半年一次，建議每季度一次為宜。 《公司法》規(guī)定會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化，公司章程很有必要進行調整。至定期會議一般于會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天為宜。
(三)股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規(guī)則) 按照《公司法》的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內容，單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。 作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”，一般應涵蓋以下內容： 1.股東會的職權，規(guī)定哪些事情由股東會決定。 2.首次股東會的召開程序。 3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。 4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。 5. 股東會人數(shù)無法達到要求時該如何處理。 6. 股東會會議的召集和主持程序。 7. 股東會會議召集的特殊情況。 8. 股東會會議形成決議的條件。 9. 非會議形式產生決議的條件。 10. 會議記錄。
(四)董事會的組成、產生及董事任期 基于有限責任公司封閉性、人合性、可控性強的特點，董事長、副董事長，由股東會選舉產生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會產生董事長及副董事長。 關于董事的任期，在3年限度內依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。 (五)董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規(guī)則) 董事會的議事方式和表決程序，因內容多、又具有獨立性和程序性強的特征，宜結合其它相關內容概括為“董事會議事規(guī)則”，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，其基本內容為： 1.董事會的職權。 2.閉會期間的權力行使問題。 3.董事的任期。 4.會議的次數(shù)和通知。 5.會議的出席。 6.會議的召集和主持。 7.決議的形成。 8.會議記錄。
(六)執(zhí)行董事的職權 股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可以放棄董事會的設置，僅設一名執(zhí)行董事。《公司法》并授權公司章程對執(zhí)行董事的職權做出規(guī)定。 此種架構下，一般可放棄設經理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權，宜界定為《公司法》中關于董事會的部分職權及關于經理職權的結合。 執(zhí)行董事主要行使的權力有：制定公司的基本管理制度;決定內部管理機構的設置;主持公司的生產經營管理工作;聘任公司高級管理人員。 (七)經理的職權 經理崗位設置與否屬于有限責任公司的任選項，但現(xiàn)實中一般會設此崗，公司章程在沒有特別規(guī)定之下，《公司法》賦予的是一個強勢經理的概念。 鑒于不規(guī)范的法人治理結構，征信體系的殘缺，職業(yè)經理人隊伍的不成熟。 為了最大限度保護股東利益，防范內部人控制公司局面的發(fā)生，公司經理的職權由董事會或董事長，根據經理的個人情況特別授權，適時調整為宜。若按上述方案操作，公司章程應明確規(guī)定之。 (八)監(jiān)事會的設立與組成 設立監(jiān)事會的有限責任公司，其成員不得少于三人，實踐中5至7人為宜。應該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。 但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設監(jiān)事會，僅設二名監(jiān)事，應為務實之舉。 (九)監(jiān)事會的議事方式和表決程序(監(jiān)事會議事規(guī)則) 監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分，與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同。 鑒于其獨立性、程序性強的特點，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)。 (十)股權轉讓 有限責任公司依法允許股權轉讓行為。首先，股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量，不會產生股東之間的信任危機。當股東向外人轉讓股權時，股東之間的信任優(yōu)勢將受到沖擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權有可能對公司產生顛覆性危機。然而，根據《公司法》的規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉讓股權是無法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉讓股權，雖然需經其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。 鑒于上述情況，公司章程應因企制宜，對向外人轉讓股權做出合適規(guī)定。現(xiàn)實中，小型公司可以禁止股權外部轉讓。原因是：股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害，完全可以通過協(xié)商、調解或訴訟解決，除此之外，公司的穩(wěn)定性應是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對股權外轉不宜限制過嚴，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應適當從嚴。 (十一)股權繼承 在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉讓股權相似，勢必產生有限責任公司的信任危機。因此，繼承與否，公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。 但為了保護死亡股東及其親屬的利益，公司章程應規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負有收購其全部股權的義務;或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權利益。 (十二)財務會計報告的完成及送交股東期限 公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法需經會計事務所審計。《公司法》授權有限責任公司章程對上述財務會計報告送交股東的時間做出規(guī)定。為了切實落實好股東的監(jiān)督權及知情權，公司章程應限定財務會計報告的完成時間為年度終了2個月以內，送交時間應限定在編制完成7日以內為宜。 當然，公司章程還有一些其他需要我們注意的地方，因篇幅所限，就不再展開。一份好的公司章程會為公司持續(xù)、穩(wěn)定地發(fā)展提供制度保障，值得每個創(chuàng)業(yè)者、企業(yè)家的重視。 |
