股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為企業(yè)經(jīng)營中常見的交易行為，背后有著不同的目的，例如有的是為了控制另一個公司，有的是實(shí)施股權(quán)投資，有的也有可能只是為了獲得目標(biāo)公司的優(yōu)良資產(chǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生法律糾紛也較為頻繁，如何有效控制交易風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)交易目的，是一個難題。在交易過程間，除了法律風(fēng)險防控，還有財(cái)務(wù)、技術(shù)、管理等事項(xiàng)，代理注冊上海公司網(wǎng)（1688gzlf.com）小編著重從受讓方的角度對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的重點(diǎn)風(fēng)險進(jìn)行介紹。 一、簽訂合同的主體 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，出讓股權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是公司的股東，受讓方可以是原公司的股東，也可以是股東外的第三人。 重點(diǎn)需要審查，是否存在代持股現(xiàn)象。作為受讓方應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：（1）標(biāo)的股權(quán)的定價，要以審計(jì)、評估報告、凈資產(chǎn)價值、實(shí)繳注冊資本等為參考；（2）保證作為善意第三人，同時可以設(shè)置相應(yīng)的條款，將有關(guān)不存在代持的承諾作為解除合同的要件，并約定較高的違約金；（3）如果已確定代持事實(shí)，則應(yīng)當(dāng)取得實(shí)際出資人的書面確認(rèn)（例如實(shí)際出資人出具同意轉(zhuǎn)讓的書面說明或簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓的三方協(xié)議等），有關(guān)方式的選擇，具體情況可具體分析。
二、優(yōu)先購買權(quán) 根據(jù)《公司法司法解釋四》的規(guī)定，（1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，過半數(shù)是指股東人數(shù)而非股東持股比例。（2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)書面通知公司其他股東，書面通知的內(nèi)容包括：受讓人的有關(guān)情況、擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格及履行方式等。（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照其規(guī)定執(zhí)行。如該規(guī)定違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，則不產(chǎn)生約束力。 同時在實(shí)際操作中，如果不能取得現(xiàn)有股東同意，在工商登記變更及公司實(shí)際經(jīng)營中都會造成不利局面。 建議：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確約定：由出讓方取得股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面文書。 三、標(biāo)的股權(quán)對應(yīng)的出資未實(shí)際繳納或未繳納完全 根據(jù)《公司法解釋三》第十八條規(guī)定受讓未繳足出資的股權(quán)時，受讓人在知道或者應(yīng)當(dāng)知道未繳足的事實(shí)的情況下，對繳付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。受讓方可以在承擔(dān)責(zé)任后向轉(zhuǎn)讓方追償。 在起草或?qū)彶楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓合同時，如果轉(zhuǎn)讓方未實(shí)繳出資，那應(yīng)明確繳納出資的義務(wù)由誰承擔(dān)；如果出讓已實(shí)際出資，作為受讓方為了避免風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)查閱工商檔案、營業(yè)執(zhí)照及相關(guān)驗(yàn)資報告，同時可以要求轉(zhuǎn)讓方提供有關(guān)出資憑證以避免交易風(fēng)險。 建議：合同條款可以約定如下：轉(zhuǎn)讓方應(yīng)將披露清單作為合同附件，清單中應(yīng)當(dāng)包括工商檔案、營業(yè)執(zhí)照、相關(guān)驗(yàn)資報告或出資憑證，同時轉(zhuǎn)讓方承諾出資充實(shí)，如果違約應(yīng)承擔(dān)違金XXXX元。 四、公司原債權(quán)債務(wù)處理?xiàng)l款 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中債權(quán)債務(wù)的處理一般分兩種情況，一種是公司與其他人的債權(quán)債務(wù)，另一種是公司與轉(zhuǎn)讓人之間的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確債權(quán)債務(wù)的處理方案。 五：標(biāo)的股權(quán)存在轉(zhuǎn)讓限制（包括質(zhì)押）或訴訟糾紛 標(biāo)的股權(quán)被凍結(jié)、查封期間簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力應(yīng)為有效，但在股權(quán)凍結(jié)、查封被解除前不能履行相關(guān)變更登記手續(xù)。對于受讓人而言，需要在簽署合同前了解標(biāo)的股權(quán)的權(quán)利限制狀況，若確需轉(zhuǎn)讓，建議在合同中約定解除股權(quán)凍結(jié)、查封作為合同生效的要件或明確約定轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)解除股權(quán)凍結(jié)、查封的時間節(jié)點(diǎn)，并可將付款安排與解除凍結(jié)、查封的時間相掛鉤。 六、變更登記 根據(jù)《公司法》第三十二條、第七十二條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載；同時公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，未經(jīng)變更登記的，不得對抗第三人。 工商變更登記作為一種行政管理行為，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效要件，根據(jù)《合同法解釋一》第九條的規(guī)定，即使未辦理工商變更登記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并不因此而無效；根據(jù)《公司法》第三十二條的規(guī)定，工商變更登記僅是一種宣示性登記，并不產(chǎn)生設(shè)權(quán)登記效果，受讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后且被公司記載于股東名冊（或修改公司章程后）時即取得股權(quán)，是否進(jìn)行工商變更登記并不影響股權(quán)變動的效力；但是，未進(jìn)行工商變更登記不得對抗善意第三人，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓前未履行通知其他股東的前置程序，又未辦理工商變更登記，則受讓方較難依據(jù)善意取得制度對抗其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。 建議：現(xiàn)實(shí)中許多公司設(shè)置股東名冊并不規(guī)范，同時根據(jù)相關(guān)規(guī)定辦理變更登記的義務(wù)人并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方，因此為維護(hù)受讓方的股東權(quán)益，建議在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定轉(zhuǎn)讓方有義務(wù)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知目標(biāo)公司并請求目標(biāo)公司辦理變更登記手續(xù)，同時設(shè)定具體的辦理時限以及公司逾期辦理時轉(zhuǎn)讓方的違約責(zé)任并賦予受讓方合同解除權(quán)；轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，轉(zhuǎn)讓方和受讓方均應(yīng)督促目標(biāo)公司盡快進(jìn)行股東名冊的變更和出資證明的簽發(fā)，如果沒有股東名冊的應(yīng)盡快設(shè)置并輔以公司章程修正案、股東會決議、會議紀(jì)要等書面文件以證明目標(biāo)公司對受讓方的認(rèn)可。 七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的稅費(fèi)承擔(dān) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，往往因?yàn)楣蓹?quán)的大幅溢價而涉及較高的稅費(fèi)。 實(shí)踐中，協(xié)議雙方也通常會根據(jù)具體情形就稅費(fèi)的承擔(dān)方案作出約定。 特別是一些重資產(chǎn)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，涉及的稅費(fèi)較為復(fù)雜。自然人股東轉(zhuǎn)讓和法人股東轉(zhuǎn)讓涉及到不同的稅費(fèi)計(jì)算方式，如何減少稅費(fèi)繳納可以具體咨詢相關(guān)專業(yè)人事。 |
