客體條件 上市公司收購針對的客體是上市公司發(fā)行在外的股票，即公司發(fā)行在外且被投資者持有的公司股票， 不包括公司庫存股票和公司以自己名義直接持有的本公司發(fā)行在外的股票，前者如公司在發(fā)行股票過程中預(yù)留或未出售的股票，后者如公司購買本公司股票后尚未注銷的部分。我國現(xiàn)行法律因采取實收資本制，公司擬發(fā)行股票須全部發(fā)行完畢后，才得辦理公司注冊登記，故我國公司法排斥了公司庫存股票;同時，我國僅允許公司為注銷股份而購買本公司股票，上市公司持有本公司股票也屬禁止之列。 據(jù)此，上市公司收購所稱“發(fā)行在外的股票”，指上市公司發(fā)行的各類股票。我國股票分類比較復雜，在接受國外證券法股票傳統(tǒng)分類的同時，還根據(jù)我國經(jīng)濟及社會的特殊狀況，創(chuàng)設(shè)了若干中國特有的股票形式，如A股股票、B股股票和H股股票，此外還有流通股股票與非流通股股票等。我國上市公司收購制度所稱的“發(fā)行在外的股票”指由上市公司發(fā)行的各種股票，不限于流通股股票。 公司收購客體不包括公司債券。公司債券是債券持有人合法擁有的、公司債券發(fā)行人承諾到期還本付息的債權(quán)憑證。債券持有人可到期要求債券發(fā)行人還本付息，但對債券發(fā)行人內(nèi)部事務(wù)沒有表決權(quán)。投資者即使大量持有某種公司債券，也不足以影響公司的股本結(jié)構(gòu)和公司決策權(quán)。但若投資者收購在未來可以轉(zhuǎn)換為公司股票的公司債券，且公司債券持有人申請將所持公司債券轉(zhuǎn)換為股票時，債券持有人即轉(zhuǎn)變?yōu)楣善背钟腥�，可直接參與公司事務(wù)。所以，可轉(zhuǎn)換公司債券也可視為公司收購的特殊客體。
市場條件 上市公司收購須借助證券交易場所完成。證券交易場所是依法設(shè)立、經(jīng)批準進行證券買賣或交易的場所，分為集中交易場所(即證券交易所)和場外交易場所。前者如上海和深圳證券交易所，后者如以前運營的STAQ和NET兩個交易系統(tǒng)及現(xiàn)在合法運營的證券登記結(jié)算公司柜臺。證券交易所和場外交易場所的運行規(guī)則不盡相同，但均屬證券交易的合法場所。 上市公司收購須通過證券交易場所進行，這使上市公司收購與股份劃撥行為相區(qū)別。我國個別上市公司存在著對傳統(tǒng)體制的依賴，其股權(quán)結(jié)構(gòu)不合乎產(chǎn)業(yè)政策或與國家的股權(quán)持股政策不協(xié)調(diào)。 實踐中，出現(xiàn)過兩種重新確定股權(quán)的做法，一是將某股東已持有的上市公司股份，經(jīng)批準以劃撥方式轉(zhuǎn)由其他適格機構(gòu)持有;二是政府機關(guān)采取不適當?shù)膹娭剖侄�，將某股東所持股份劃歸其他機構(gòu)持有。后者具有非市場性特點，逐漸被取締。根據(jù)目前做法，涉及以劃撥形式轉(zhuǎn)移股份的，均應(yīng)向證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理股票過戶登記，此類股份轉(zhuǎn)移也屬于通過證券交易場所進行的交易。在采取劃撥形式轉(zhuǎn)移股份時，新股東通常不需向原股東支付代價，但就權(quán)利移轉(zhuǎn)本身而言，其法律效果與有償轉(zhuǎn)讓并無不同。
目的條件 收購上市公司是否須以控制上市公司為目的，學術(shù)界有不同觀點。有學者認為，投資者若以控制上市公司為目的買進股票，其行為則屬于公司收購;反之，則屬于股票買賣而非上市公司收購。我們認為，這種觀點僅概括出公司收購行為的商業(yè)特點，無法反映上市公司收購的法律特點，其結(jié)論有失偏頗。 一方面，上市公司控制權(quán)是個彈性概念。上市公司股權(quán)分散程度差別很大，收購上市公司某一比例股票，并不必然形成對公司的控制權(quán)，也難以認定是否構(gòu)成上市公司收購。對于股權(quán)高度分散的上市公司來說，持有較低比例的股份已足以控制公司事務(wù);相反，若上市公司股權(quán)比較集中，持有公司發(fā)行在外50%以下股份者，均無法構(gòu)成對上市公司的控制。我們認為，不應(yīng)當以商業(yè)標準代替法律標準。 另方面，《證券法》確立了上市公司收購的法定條件，而非商業(yè)條件。根據(jù)《證券法》規(guī)定，持有公司股份5%以上的股東，通過證券交易所買進或賣出上市公司股票達到一定比例的，要受上市公司收購規(guī)則的約束。持有上市公司5%的股份，在商業(yè)上通常尚未構(gòu)成對上市公司的實際控制，但卻屬于《證券法》規(guī)范的上市公司收購行為。收購上市公司股票與獲得上市公司控制權(quán)并非同一概念，對上市公司股票的大宗收購雖然包含著取得上市公司控制權(quán)的潛在目的，但仍屬于特殊的股票購買行為。 我們認為，投資者從收購上市公司部分股份到形成對上市公司的相對控制，進而形成直接控制，是一個逐漸發(fā)展的過程。在此過程中，買賣股票行為具有多重目的，有時是為了獲得上市公司股利分配利益，有時是為取得公司控制權(quán)而奠定基礎(chǔ)，有時還會帶有其他特殊目的，但不應(yīng)將該過程中的所有股票購買行為解釋為旨在獲得控制權(quán)的上市公司收購行為，否則，會誤解《證券法》確定的上市公司收購規(guī)則及宗旨。
規(guī)則條件 證券法律制度以保護社會公眾投資者利益作為基本理念，大股東對公司事務(wù)的壟斷及隨意控制，會損害中小投資者利益。各國根據(jù)其經(jīng)濟發(fā)展狀況，對通過收購行為逐漸獲得上市公司控制權(quán)并在此基礎(chǔ)上進行的各種資產(chǎn)交易或產(chǎn)權(quán)性交易，都給予相當程度的謹慎。 公司收購一旦演化為經(jīng)濟壟斷，或者有可能消減市場競爭程度時，國家必然要借助行政手段予以干預(yù)和規(guī)范，從而形成了上市公司收購上的一系列特殊規(guī)則。該等特殊規(guī)則有兩個層次的法律效果：(1)證券法的域內(nèi)效力及規(guī)則。依照《證券法》規(guī)定，持有上市公司發(fā)行在外股票5%以上的大股東，其持有公司股票每發(fā)生5%的增減，必須履行一定的信息披露義務(wù)，且在一定期限內(nèi)禁止其繼續(xù)購買本公司股票。(2)證券法之域外效力及規(guī)則。根據(jù)國外反壟斷法規(guī)則，上市公司收購以及超過一定金額的購并行為，必須在獲得國家專門機構(gòu)審查后才得以實施。對上市公司收購的反壟斷審查問題，我國尚無明確規(guī)定。 上市公司收購制度是旨在保護社會公眾投資者利益，規(guī)范大股東買賣上市公司股票的特殊規(guī)則體系。大股東買賣上市股票行為無論是否構(gòu)成對上市公司的控制權(quán)，均受到這一規(guī)則體系的限制與規(guī)范。 |
